4. Hukuk Dairesi 2012/9246 E. , 2012/17453 K.
"İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi
Taraflar arasındaki maddi ve manevi tazminat davasından dolayı yerel mahkemece verilen gün ve sayısı yukarıda yazılı kararın; Dairemizin 27/03/2012 gün ve 2011/2944-2012/4985 sayılı ilamıyla bozulmasına karar verilmiştir. Süresi içinde davalı ... vekili tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla HUMK’nun 440-442. maddeleri uyarınca tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü. Dava, kamu görevlilerinin yetkilerini kullanırken, kusurları sonucu kişilere zarar vermelerinden kaynaklanan ve zarar görenlerin kamu gorevlileri aleyhine açtıkları tazminat davasıdır. Yerel mahkemece, istemin reddine dair verilen karar, davacıların temyizi üzerine dairemizce 27/3/2012 tarih 2011/2944 Esas ve 2012/4985 Karar sayılı ilamı ile davalı ...'ün kesinleşen ceza mahkumiyetine göre kusurunun bulunduğu kabul edilerek oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerektiği gerekçesiyle bozulmuş, davalı ... karar düzeltme isteminde bulunmuştur. Yapılan incelemede; davanın, hatalı tedavi nedeniyle uğranılan zararın ödetilmesi istemine ilişkin olduğu ve davanın, davalı doktor ...' ün görevi sırasında görevi ile ilgili operasyonu yaparken zarar verdiği iddiasına dayandırıldığı anlaşılmaktadır. Adı geçen davalı, kamu görevinin icrası sırasında yürüttüğü görev kapsamında yaptığı tedavi nedeniyle dava edilmiştir. Anayasa'nın 129/5 maddesi uyarınca kamu görevlisi durumundaki davalıya husumet yöneltilemez. Adı geçen davalı yönünden işin esasına girilerek karar verilmiş olması doğru değildir Bu nedenle kararın bozulması gerekmiştir. Ne var ki, mahkemece verilen davanın reddine dair karar bozulmuştur. Açıklanan nedenlerle davalının karar düzeltme istemi HUMK nun 440-442 maddeleri uyarınca kabul edilmeli, 27/3/2012 tarih 2011/2944 Esas ve 2012/4985 Karar sayılı bozma kararı kaldırılmalı ve karar açıklanan nedenlerle bozulmalıdır. SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda açıklanan nedenlerle davalı ...'ün karar düzeltme isteminin kabulüne, 27/3/2012 tarih 2011/2944 Esas ve 2012/4985 Karar sayılı bozma kararının kaldırılmasına ve kararın yazılı olan nedenlerle BOZULMASINA ve peşin alınan harcın istek halinde geri verilmesine 21/11/2012 gününde oyçokluğuyla karar verildi. (M)
-/-
-2- 2012/9246-2012/17453
KARŞI OY YAZISI
Temyiz ilamında bildirilen gerektirici nedenler karşısında Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanunu’nun değişik 440. maddesinde sayılan nedenlerden hiç birine uygun olmayan karar düzeltme isteğinin reddine karar verilmesi gerektiğini düşündüğümden çoğunluk görüşüne katılmıyorum. 21/11/2012