7. Hukuk Dairesi 2010/2480 E. , 2011/1499 K.
"İçtihat Metni" Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davacı ... tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü: Kadastro sırasında 129 ada 2 parsel sayılı 42634,16 m² yüzölçümündeki taşınmaz miras yoluyla gelen hakka ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanılarak davacı ..., davalı ... ile dava dışı ... ve müşterekleri adlarına paylı olarak tespit edilmiştir. Davacı ... ölünceye kadar bakma aktine ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanarak davalı ... payına yönelik dava açmıştır. Mahkemece davacının davasının 3402 sayılı Yasanın 28/2 maddesi gereğince açılmamış sayılmasına, dava konusu taşınmazın tespit gibi tapuya tesciline karar verilmiş; hüküm, davacı ... tarafından temyiz edilmiştir. Mahkemece 3402 sayılı Kadastro Kanununun 28.maddesi hükmü uyarınca davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiş ise de, yerel mahkemenin verdiği sonuç dosya içeriğine uygun düşmemektedir. Hükmün dayanağını oluşturan 3402 sayılı Kadastro Kanununun 28.maddesinin özü ve sözüne açık bir anlatımla öğretide ve uygulamada kararlılık kazanan görüşler ile davacının dava dilekçesi içeriği ve davacının istemi dikkate alındığında davacının dava sebep ve delillerini bildirdiğinin kabulü gerekir. Gerçekten davacı taraf dava dilekçesinde 6.6.1967 tarih 6 sayılı tapu kaydına ölünceye kadar bakma akti ile yapılan bağışa, tanık ve keşif delillerine tutunduğunu duraksamasız açıklamıştır. Hal böyle olunca mahkemece az yurakıda açıklanan delillerden tapu kaydı mercinden getirtilmeli, tanık gösterip adres bildirdiğinde bunlar marifetiyle, ayrıca resen seçilecek yerel bilirkişi ve tutanak bilirkişileriyle mahallinde keşif için 3402 Sayılı Kanunun 36.maddesi hükmüne göre işlem yapılması ve sonucuna göre karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması isabetsiz, davacının temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin alınan harcın istek halinde ilgilisine iadesine, 14.03.2011 gününde oybirliği ile karar verildi.