5. Ceza Dairesi 2010/1705 E. , 2010/5789 K.
"İçtihat Metni"Nitelikli cinsel istismar, nitelikli cinsel istismara teşebbüs, nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs, cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve kasten yaralama suçlarından sanık ...’in yapılan yargılanması sonunda; nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs eyleminin basit cinsel saldırı suçunu oluşturduğunun kabulü ile bu suçtan ve atılı diğer suçlardan mahkümiyetine dair, Bolvadin Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 15.07.2009 gün ve 2009/79 Esas, 2009/99 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş ve nitelikli cinsel istismar suçundan kurulan hüküm re'sen de temyize tabi olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Mağdure ...’e yönelik nitelikli cinsel istismar, cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve kasten yaralama suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde; Delillerle iddia ve savunma, duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık müdafiin ve re'sen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA, Mağdure ...’e yönelik basit cinsel saldırı ve mağdure ...’ye yönelik nitelikli cinsel istismara teşebbüs suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde; Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; 5237 sayılı TCK.nun 103/2. maddesinde mefruz cebirin unsur olarak yer almasına ve aynı Yasanın 103/4. maddesinin ise yalnızca maddi cebiri ifade etmesine göre; mağdure ...’ye yönelik eylemde maddi cebirin veya tehdidin ne surette gerçekleştiğinin gerekçeleri karar yerinde gösterilip tartışılmadan TCK.nun 103/4. maddesi ile artırım yapılması, Mağdure ...’e yönelik basit cinsel saldırı suçu dolayısıyla 5237 sayılı TCK.nun 102/1. maddesi gereğince tayin edilen temel hapis cezasının 102/3-c maddesi uyarınca 1/2 oranı yerine bir kat artırılması suretiyle fazla cezaya hükmolunması, Kabule göre de; Sanık hakkında hapis cezalarına mahkümiyetin kanuni sonucu olarak 5237 sayılı TCK.nun 53/1. maddesi uyarınca hak yoksunluğuna hükmedilmemesi, Mağdureler ... ve ...’ye yönelik cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlere yönelik itirazlara gelince; Oluşa ve dosya kapsamına göre sanığın annesi ve kardeşi olan mağdurelerin yaşadığı ve kendisinin de zaman zaman kaldığı evde cinsel saldırı ve nitelikli cinsel istismara teşebbüs eylemlerini gerçekleştirdiği anlaşılmakla, kişiyi hürriyetinden yoksun kılmak suçlarının unsurları itibariyle oluşmadığı gözetilmeden sanığın bu suçlardan beraeti yerine oluşa uygun düşmeyen gerekçelerle yazılı şekilde mahkümiyetine karar verilmesi, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 29.06.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.