5. Ceza Dairesi 2006/5507 E. , 2010/3110 K.
"İçtihat Metni"Irza geçmek suçundan sanık ...'ın bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; atılı suçtan mahkümiyetine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen .... gün ve ..../37 Esas, .../8 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Sanığın duruşmada "nüfusta 1985 doğumlu görünüyorsam da gerçekte 1988 doğumluyum" şeklindeki beyanları üzerine; ... Devlet Hastanesi Sağlık Kurulu'ndan alınan 08.11.2001 günlü raporunda 14 yaşında olduğunun saptanmasına ve sanığa ait doğum tutanağından ... Sağlık Ocağı Tabipliğinin 04.03.1985 günlü raporuna istinaden tescil edildiğinin anlaşılmasına, anne ve babasının ise sanığın hastanede doğduğunu belirtmiş bulunmalarına göre; suçun unsuruna ve verilecek ceza miktarına önemli etkisi sebebiyle bu husus üzerinde durularak sanığın resmi bir sağlık kuruluşunda doğup doğmadığının araştırılması, resmi bir sağlık kuruluşunda doğmadığının anlaşılması halinde, bu defa gerçek yaşının Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan da görüş alınarak bilimsel biçimde belirlenmesi gerekirken eksik tahkikatla yazılı şekilde hüküm kurulması, 5237 sayılı TCK.nun 103/1-a maddesinde mefruz cebirin unsuru olarak yer almasına ve aynı Yasanın 103/4. maddesinin ise yalnızca maddi cebiri ifade etmesine göre; maddi cebirin oluşmadığı olayda TCK.nun 103/4. maddesi ile yapılacak artırımın lehe yasa karşılaştırılmasına esas alınamayacağı, suç tarihine nazaran 5237 sayılı TCK.nun 31/3. maddesi ile 1/2 oranında indirim yapılmasının zorunlu olduğu ve TCK.nun 103/6. maddesinin uygulanabilirliği açısından suçun sonucunda mağdurun beden veya ruh sağlığında bozulma olup olmadığının Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan alınacak raporla saptanmasından sonra sonucuna göre lehe yasanın belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi, Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.04.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.